Texas Information

W

WilmerHale

Lagi

WilmerHale memberikan perwakilan hukum di berbagai bidang praktik yang komprehensif dan penting bagi keberhasilan kliennya. Dengan komitmen kuat terhadap pelayanan publik, perusahaan ini merupakan pemimpin dalam representasi pro bono. WilmerHale memiliki 1.000 pengacara dengan 12 kantor di Amerika Serikat, Eropa dan Asia.

Pada tanggal 26 Maret 2026, Presiden Trump mengeluarkan perintah eksekutif baru, “Mengatasi Diskriminasi DEI oleh Kontraktor Federal” (Perintah)…

Amerika Serikat
Pemerintah, Sektor Publik

Pada tanggal 26 Maret 2026, Presiden Trump mengeluarkan perintah eksekutif baru, “Mengatasi Diskriminasi DEI oleh Kontraktor Federal” (Perintah), menandai kelanjutan dari upaya komprehensif Pemerintah untuk mencegah dan menghukum program dan praktik keberagaman, kesetaraan, dan inklusi (DEI) dalam bisnis dan institusi AS. Perintah tersebut menekankan pandangan Pemerintah bahwa kontraktor federal terus terlibat dalam kegiatan DEI yang tidak diizinkan dan mengarahkan lembaga-lembaga untuk bergerak cepat untuk menghilangkan praktik-praktik tersebut.

Perintah tersebut memuji upaya Pemerintah untuk memerangi kegiatan DEI namun mengklaim bahwa “beberapa entitas terus terlibat dalam kegiatan DEI dan sering berusaha menyembunyikan upaya mereka untuk melakukannya.” Perintah tersebut mengulangi pernyataan Pemerintah dalam perintah eksekutif sebelumnya bahwa aktivitas DEI “tidak etis dan seringkali ilegal.” Perintah dan pendampingnya “Lembar Fakta” juga mengulangi klaim sebelumnya oleh Pemerintah bahwa kegiatan DEI menyebabkan “inefisiensi tenaga kerja” dan melemahkan perekrutan dan promosi berdasarkan prestasi.

Perintah tersebut mewajibkan lembaga-lembaga federal untuk melarang “aktivitas DEI yang diskriminatif secara rasial” di semua kontrak dan “instrumen serupa kontrak,” termasuk subkontrak di tingkat mana pun, dan mengarahkan Departemen Kehakiman (DOJ) untuk mempertimbangkan penegakan False Claims Act (FCA) atas pelanggaran persyaratan ini.

Secara khusus, Perintah tersebut mewajibkan lembaga cabang eksekutif pemerintah AS untuk menambahkan bahasa kontrak standar yang melarang aktivitas DEI ke dalam kontrak federal dan instrumen serupa kontrak dalam waktu 30 hari. Perintah ini selanjutnya mengarahkan lembaga-lembaga untuk mewajibkan kontraktor utama memantau dan melaporkan kepatuhan subkontraktor dan secara tegas mengikat kewajiban kontraktual ini dengan standar materialitas yang memberikan landasan tanggung jawab berdasarkan FCA. Perintah tersebut juga menguraikan hukuman bagi ketidakpatuhan, yang menandakan peningkatan pengawasan federal terhadap program DEI perusahaan dalam konteks kontrak federal.

Perintah ini dibuat berdasarkan keputusan Presiden Trump pada Januari 2025 Perintah Eksekutif (EO) 14173 (“Mengakhiri Diskriminasi Ilegal dan Memulihkan Peluang Berbasis Prestasi”). Meskipun EO 14173 juga fokus pada penghentian dukungan federal terhadap aktivitas DEI, EO 14173 tidak berusaha mendefinisikan aktivitas DEI berbasis ras dan etnis yang ingin dilarang.

Ikhtisar Klausul Pesanan dan Kontrak Baru

Bagian 3 dari Perintah ini mengarahkan departemen dan lembaga eksekutif—“sejauh diizinkan oleh undang-undang”—untuk menambahkan klausul baru ke semua “kontrak dan instrumen serupa kontrak, termasuk subkontrak kontraktor dan subkontraktor tingkat bawah.” Referensi khusus pada “perjanjian serupa kontrak” mungkin dimaksudkan untuk mencakup perjanjian “transaksi lain” dan perjanjian yang tidak tunduk pada Peraturan Akuisisi Federal (FAR). Masih belum jelas apakah Perintah ini akan diterapkan untuk mencakup perjanjian bantuan keuangan non-pengadaan; perlu dicatat bahwa Pemerintah telah melakukannya diajukan persyaratan sertifikasi tahunan yang serupa tetapi berbeda untuk pendaftar bantuan keuangan federal di sistem SAM.gov.

Klausul baru tersebut akan mengatur, pada bagian yang relevan, bahwa kontraktor tidak boleh terlibat dalam “kegiatan DEI yang bersifat diskriminatif secara rasial,” yang didefinisikan oleh Perintah tersebut sebagai “perlakuan berbeda berdasarkan ras atau etnis dalam perekrutan, pekerjaan (misalnya, perekrutan, promosi), kontrak (misalnya, perjanjian vendor), partisipasi program, atau alokasi atau penggunaan sumber daya suatu entitas.” Definisi ini tidak secara tegas memasukkan atau merujuk silang undang-undang antidiskriminasi seperti Judul VII Undang-Undang Hak Sipil tahun 1964 atau 42 USC § 1981. Perintah tersebut selanjutnya mendefinisikan “partisipasi program” sebagai “keanggotaan atau partisipasi dalam, atau akses atau penerimaan terhadap: program pelatihan, pendampingan, atau pengembangan kepemimpinan; peluang pendidikan; klub; asosiasi; atau peluang serupa yang disponsori atau didirikan oleh kontraktor atau subkontraktor.”

Klausul ini juga mengharuskan kontraktor untuk (1) memberikan informasi yang relevan dan memberikan lembaga kontraktor akses terhadap pembukuan dan catatan kontraktor untuk tujuan memastikan kepatuhan; (2) mengakui bahwa kontrak dapat dibatalkan dan kontraktor atau subkontraktor dinyatakan tidak memenuhi syarat untuk kontrak pemerintah di masa depan karena ketidakpatuhan; (3) berjanji bahwa kontraktor akan melaporkan setiap pelanggaran yang dilakukan subkontraktor; dan (4) menyadari bahwa kepatuhannya terhadap ketentuan ini penting bagi keputusan pembayaran pemerintah untuk tujuan FCA.

Selain itu, selain hanya menyampaikan klausul ini kepada subkontraktor di tingkat mana pun, klausul tersebut juga mengharuskan kontraktor untuk “melaporkan perilaku subkontraktor yang diketahui atau dapat diketahui secara wajar yang mungkin melanggar klausul ini kepada departemen atau lembaga yang melakukan kontrak dan mengambil tindakan perbaikan yang sesuai yang diarahkan oleh departemen atau lembaga yang melakukan kontrak.” Persyaratan ini tidak biasa, karena sebagian besar klausul FAR flow-down hanya mensyaratkan bahwa kontraktor tingkat yang lebih tinggi menyertakan ketentuan-ketentuan tertentu dalam subkontrak tingkat yang lebih rendah dan tidak mengharuskan kontraktor mengambil langkah-langkah tambahan untuk memastikan kepatuhan terhadap ketentuan-ketentuan tersebut. Oleh karena itu, Perintah ini akan menambahkan persyaratan pemantauan dan pelaporan di atas kerangka kerja tradisional flow-down.

Perintah tersebut mengharuskan lembaga untuk memasukkan klausul yang diusulkan ke dalam kontrak baru dan yang sudah ada dalam waktu 30 hari. Batas waktu tersebut kemungkinan akan berlalu secara signifikan sebelum dikeluarkannya pedoman apa pun oleh Dewan Regulasi Akuisisi Federal, yang memiliki waktu 60 hari untuk “mengeluarkan penyimpangan dan pedoman sementara” mengenai penerapan bahasa kontrak baru. Dengan kata lain, beberapa lembaga mungkin mencoba untuk memaksakan kewajiban kepatuhan baru kepada kontraktor sebelum pedoman pelaksanaan diterbitkan.

Hukuman untuk Ketidakpatuhan

Bagian 4 dari Perintah tersebut mengarahkan Kantor Manajemen dan Anggaran (OMB) untuk memberikan panduan kepada lembaga-lembaga untuk mengakhiri kontrak dengan kontraktor yang gagal mematuhi klausul tersebut dan untuk menangguhkan atau melarang kontraktor karena kegagalan untuk mematuhi. Peraturan ini lebih lanjut mengarahkan OMB, DOJ, dan Equal Employment Opportunity Commission untuk “mengidentifikasi sektor-sektor ekonomi yang menimbulkan risiko tertentu bagi entitas yang terlibat dalam kegiatan DEI yang melakukan diskriminasi rasial” dan mengeluarkan panduan tambahan untuk memastikan kepatuhan di sektor-sektor tersebut. Terakhir, hal ini mengarahkan DOJ untuk mempertimbangkan apakah akan mengajukan klaim FCA terhadap kontraktor yang melanggar klausul tersebut dan untuk segera meninjaunya begitulah Tindakan FCA yang diajukan oleh penggugat swasta dengan tuduhan pelanggaran klausul.

Analisis dan Langkah Selanjutnya

EO 14173, yang telah kita bahas sebelumnya di sini, mencakup ketentuan yang mengarahkan lembaga untuk mewajibkan kontraktor federal dan penerima penghargaan menyatakan bahwa mereka tidak “menjalankan program apa pun yang mempromosikan DEI yang melanggar undang-undang anti-diskriminasi Federal yang berlaku” dan menyetujui bahwa kepatuhan tersebut penting bagi keputusan pembayaran pemerintah untuk tujuan FCA. Namun EO 14173 tidak menjelaskan apa saja yang termasuk DEI yang melanggar hukum atau menentukan bagaimana sertifikasi yang diperlukan akan dikenakan pada subkontraktor dan subpenerima.

Perintah ini juga melangkah lebih jauh dari EO 14173 dengan (1) mengarahkan lembaga-lembaga untuk mengambil tindakan spesifik sebagai respons terhadap ketidakpatuhan, termasuk penghentian hibah dan pencekalan, dan (2) mengarahkan DOJ untuk mempertimbangkan tindakan FCA terhadap entitas yang tidak mematuhi. Perintah tersebut juga sebagian didasarkan pada dasar hukum yang berbeda: Undang-Undang Properti dan Layanan Administratif Federal, 40 USC §§ 101 dan urutan.sebuah undang-undang yang memberikan wewenang kepada Presiden untuk menentukan kebijakan yang dirancang untuk mencapai praktik pengadaan yang efisien di pemerintah federal.

Efek praktis dari Perintah ini akan bergantung pada pedoman yang akan datang dari OMB, amandemen FAR berikutnya, sifat dan ruang lingkup tindakan penegakan hukum yang dilakukan oleh lembaga-lembaga tersebut, dan hasil dari setiap tantangan hukum terhadap Perintah itu sendiri atau terhadap upaya implementasi lembaga tersebut, ketika lembaga-lembaga tersebut bergerak untuk memasukkan persyaratan baru ke dalam kontrak federal. Akibatnya, meskipun pembuatan persyaratan standar mungkin berupaya untuk mendorong pendekatan kontrak federal yang terpadu, kontraktor mungkin menghadapi periode ketidakpastian yang meningkat selama periode awal implementasi hingga ada panduan tambahan.

WilmerHale memantau perkembangan ini, termasuk menerapkan panduan dan potensi litigasi, dan siap membantu klien dalam menilai potensi implikasi terhadap program kontrak dan kepatuhan mereka.

Isi artikel ini dimaksudkan untuk memberikan panduan umum mengenai pokok bahasan. Nasihat spesialis harus dicari mengenai keadaan spesifik Anda.

[View Source]